1、集团公司员工股权激励与股价确定管理制度编 制： 审 核： 批 准： 版 本 号: ESZAQDGF001 编 制： 审 核： 批 准： 版 本 号: 我国已经对上市公司如何进行股权激励做出了规定，但非上市股份有限公司、有限责任公司的股权激励依然缺乏可操作性的规定。上市公司的股权激励规定虽然对有限责任公司有一定的参考价值，但有限责任公司是封闭性公司，上市公司是公开性公司，有限责任公司不可能严格参照上市公司的规定来实行股票期权或限制性股票计划，有限责任公司实施股权激励有其特殊性。一、 有限责任公司股权激励的特殊性（一）资本股份化问题由于有限责任公司的资本不划分为等额股份，也不发行股票，没有明确的股2、份价格和数量。要实施股权激励方案，首先要将公司的资本划分为若干个虚拟股份，利用公司内部对公司资产的评估与核算，对公司的资本进行股份化。并由有限责任公司签发股东持股证明，与普通股票类似，形成自己的虚拟股票。从而使公司顺利实行股权激励计划。（二）股东人数的限制 按公司法的规定，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。受此限制，有限责任公司实行股权激励计划后，股东人数也不得超过50人。如果有限责任公司规模较小，激励对象范围较窄，受股东人数限制的影响不大。但是，如果有限责任公司要实行较广范的股权激励计划，就会遇到困难。为解决这一问题，许多公司采用间接持股方式来解决，即员工不直接以股东身份持股，而通过其它3、持股载体来享有股权。实践中，间接持股通常包括4种形式：职工持股会、工会、自然人代持和信托。根据中华人民共和国工会法、中华人民共和国社会团体登记管理条例的有关规定，以及民政部办公厅关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函和证监会关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函的精神，职工持股会和工会都不能成为公司股东、不能作为员工持股机构。而自然人代持，使得那些未进行登记的不记名股东难以保障自己的权利。所以，只有信托这种方式是唯一没有法律障碍、最为正规的。信托方式是将员工持股的职能委托给信托机构行使，由信托机构按委托人意愿进行管理或者处分。一般由公司采用预提方式提取激励基金，激励对象授权公4、司委托信托机构采用独立运作的方式，在规定的时间内用上述激励基金购入本公司股份，并在条件成就时过户给激励对象。其优点在于避开了一切法律障碍，只须遵守信托法，而且既可融资，也可以有效地实现股权流动。但问题是操作复杂，而且需要支付额外的成本，公司员工接受程度比较低。因此，除非有限责任公司要实行较广范的股权激励计划，股东人数要超过50人，否则还是应该采用直接持股的方式。本文也主要是从直接持股的角度进行探讨。（三）股价的确定有限责任公司的股份不能上市流通，因此股份的价格只能依据内部价格来确定。通常由公司或公司委托的专业中介机构，根据公司的各项财务指标来确定。定价时主要考虑三方面因素：一是定价要反映公司达5、到某种财务标准；二是假设股票上市，在模拟市场中股票从长期角度看定价应是多少；三是行业总体水平。二、 有限责任公司实施股权激励，在选择股票来源方式时应关注的法律问题：1、原股东转让方式： （关注重点：国有股权转让问题、其他股东优先购买权问题）（1）法律规定：公司法第七十二条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的6、股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”（2）实际操作需注意问题或需做的工作：实际操作中，为避免对股权激励方案持异议股东的阻挠，需要在实施股权激励方案前，通过股东会决议方式修改公司章程，在章程中规定，因股权激励而转让股权的不受72条第一款和第二款的限制，而由公司股权激励管理办法规定。（3）法律障碍或实操问题：北京市产权交易管理规定（2005年6月15日北京市人民政府第159号令）第五条规定：“ 本市所属企业国有产权的交易，应当在市国有资产监督7、管理机构选择确定的产权交易机构公开进行。 金融类企业国有产权转让和上市公司的国有股权转让，依照国家有关规定执行。 城镇集体企业产权以及其他产权的交易，可以在产权交易机构进行。”可见，如果股票来源是国有股东的转让，则存在法律障碍，目前需要经过北京产权交易挂牌交易，否则工商局不予办理股权变更登记手续。所以，如果是有国有股东的公司，最好不要采用国有股东转让股权的方式。2、增资扩股方式：向激励对象定向发行新股。（关注重点：原股东优先购买权问题）（1）法律规定：“公司法第三十五条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红8、利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”（2）实际操作需注意问题或需做的工作：需要特别关注一下这个“全体股东”的规定，和股权转让优先购买权不同，股权转让优先购买权可以通过章程的特别规定进行修改或取消，而章程的修改一般只需要2/3以上股东表决同意作出股东会决议即可。假如公司股东中有不同意实施股权激励方案的股东，而该股东所持股份不足1/3，那么对于原股东转让股权方式，其他股东可以做出股东会决议修改公司章程，使他无法行使优先购买权；但对于增资扩股方式，其他股东无法通过股东会决议剥夺他的优先认缴权，无法避免这个股东的捣乱行为。所以，如果不是全体股东一致同意实施股权激励方案，则需注意异议股东行使优先认9、缴权。三、 有限责任公司股权激励的具体方案（一）业绩股票业绩股票是限制性股票中的一种，指在年初确定一个较为合理的业绩目标，如果激励对象到年末时达到预定的目标，则公司授予其一定数量的股票或提取一定的奖励基金购买公司股票。业绩股票的流通变现通常有时间和数量限制。激励对象在以后的若干年内经业绩考核通过后可以获准兑现规定比例的业绩股票。该方案的优点是：能够激励公司高级管理人员努力完成业绩目标，具有较强的约束作用。激励对象获得奖励的前提是实现一定的业绩目标，并且收入是在将来逐步兑现。业绩股票符合国内现有法律法规，符合国际惯例，比较规范。但是，该方案也存在两个主要的缺点：一是公司的业绩目标确定的科学性很难10、保证，公司高级管理人员可能会为获得业绩股票而弄虚作假；二是激励成本较高，有可能造成公司支付现金的压力。实施该方案主要涉及如下几个问题：1、业绩股票来源：包括向激励对象发行股份、老股东转让股份、公司设立时预留股份等方式。（1）向激励对象发行新股。这种方式很适合创业期的中小企业，可以使企业通过增资扩股来增加一定的资本金，在一定程度上缓解了发展特定时期资金紧张的问题。但是，采取此方式需要注意企业总股本的设置必须与企业的发展相适应，保持股东有合理的回报率。（2）老股东转让股份。如老股东愿意将自己所持的部分股份转让给激励对象，该种方式也可采取。（3）公司设立时预留部分股份。新公司法第二十六条规定，有限责11、任公司实行授权资本制度，即，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。因此，公司在设立时，可以预留出部分股份作股权激励之用。从理论上说，还有一种重要的股份来源公司股份回购。新公司法第一百四十三条规定，“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：减少公司注册资本；与持有本公司股份的其他公司合并；将股份奖励给本公司职工；股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的”这条规定是公司回购股份的法律依据，但是以上规定置于新公司法第五章“股份有限公司的股份发行和转让”中，从体例上分析，12、以上规定应该不适用于有限责任公司。因此有人认为，有限责任公司不能进行股份回购。本人认为，这种看法并不准确。我们可以更仔细的分析上述条文的规定，它的意思是说，股份有限公司原则上不得收购本公司股份，但是特殊情形例外。反观新公司法全文，对有限责任公司却根本没有收购公司股份的禁止性规定，法律并没有禁止其进行股份回购。所以，第一百四十三条并非是给予了股份有限公司在股份回购上的特权，反而是为其设立了限制。并且，新公司法第七十五条规定了有限责任公司异议股东的股份回购请求权，“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈13、利，并且符合本法规定的分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的”这条规定表明，有限责任公司是可以回购股份的，只是法律并未明确允许其为了奖励职工而回购股份。 按通常理解，股份有限公司是公开公司，股权分散，社会影响力大，所以法律监管较严格；而有限责任公司是封闭公司，法律为其留下了更多的自治空间。既然股份有限公司可以为实施股权激励而进行股份回购，为什么更封闭更私密的有限责任公司不可以呢？因此，本人认为，从理论上说，有限责任公司可以通过股份回购来解决股份来源问题。当然，非不排除在实践中，工商管理部门14、以法律没有明文规定为由否定这一做法的可能性。2、激励对象购买业绩股份的资金来源：激励对象购买业绩股份的资金主要通过如下几种方式获得：（1）从公司税后利润中提取一定数量的奖励基金，给予激励对象特别奖励，专用于购买公司的股份。（2）从支付给激励对象的年薪中提取一定比例用以认购股份。（3）从公司公益金中划出一部分作为专项资金，无息贷给激励对象认购股份，然后从激励对象的薪金中定期扣还。（4）激励对象的自有资金。前3种方式实际上都属于延后支付奖金的形式，第4种方式则由激励对象用自有资金购买。如完全采用第4种方式，则在激励对象自有资金不足时将无法认股，后果可能是员工因无资金认股而放弃股份，激励效果大打折扣15、。为保证激励对象有充足的资金认购股份，可考虑几种方式相结合的办法，规定用延后支付奖金的形式认购股份的上限，剩余的部分必须用自有资金认购。3、激励范围、激励力度业绩股份的激励范围通常为公司高级管理人员，以及核心技术业务骨干等。激励力度则与激励基金的提取比例密切相关。激励范围和激励力度太大，则激励成本上升，现金流的压力也会增大；而激励范围和激励力度太小，激励成本和现金流压力减小，但激励效果可能减弱。因此公司应综合考虑各种因素，找到激励成本、现金流压力和激励效果之间的平衡点。4、业绩目标的设定业绩目标是约束激励对象的重要条件，公司应当建立绩效考核体系和考核办法。公司可以根据自身特点和发展前景，选择净16、利润、利润总额和税后利润等绝对盈利指标为业绩目标，也可选择净资产收益率、总资产报酬率等相对盈利指标为业绩目标，还可以以绝对盈利指标和相对盈利指标结合为业绩目标。5、业绩股份的权利激励对象持有的业绩股份，由公司按持股份额发放股份登记证书，在规定持股的期限内享有分红和送配股的权利，不享有表决权。6、业绩股份的兑现激励对象可按约定，在符合条件时向公司要求按最近评估的每股净资产作为转让价格，兑现一定比例的股份。兑现速度和比例可采用匀速法，也可采用加速累进法。7、业绩股份的变更 激励对象因辞职、职务变更等原因不再具备参与业绩股份计划的资格的，该激励对象根据原计划尚未认购的股份取消，已经认购的股份由公司以17、认购成本价购回。（二）股份期权股份期权又称认股权证，实际上是一种看涨期权。是指公司授予激励对象在未来一定期限内以预先确定的价格和条件购买本公司一定数量股份的权利。激励对象可以在规定的期间内以预先确定的价格和条件购买公司的股份，也可以放弃该种权利。股份期权的最终价值体现在购买价和行权价的价差上。 该方案的优点是，通过发行股份期权，将激励对象的收益与未来股价波动紧密联系，从而既降低了企业当期的激励成本，又达到了激励的目的。实行该方案时，股份来源和激励对象的行权资金来源与业绩股份相同，另外还要解决如下几个问题：1、行权价格的确定行权价格是指，公司向激励对象授予股票期权时所确定的、激励对象购买公司股份18、的价格。股份期权行权价的确定一般有三种方法：一是现值有利法，即行权价低于当前股价；二是等现值法，即行权价等于当前市价；三是现值不利法，即行权价高于市价。由于有限责任公司的股份不能上市流通，所以股份市价只能由内部市场价格取代。目前，我国上市公司的股票期权行权价采用的是等现值法或现值不利法。有限责任公司则不受此限制，可以自己决定采用三种方式中的何种。 2、授权日和可行权日授权日，指公司向激励对象授予股票期权的日期。大多数公司采取每年一次授予股票期权的方法，通常的是在受聘、升职和每年一次的业绩评定时确定。行权，指激励对象根据股票期权激励计划，在规定的期间内以预先确定的价格和条件购买公司股份的行为。可19、行权日，指激励对象可以开始行权的日期。股票期权计划中应该安排行权时间表，行权时间表多数采取匀速与加速相结合的形式，允许激励对象分几年逐步分批行权。 （三）虚拟股票期权又称为股票增值权模式，是股份期权模式的一种变通。是指公司授予激励对象一种“虚拟”的股票，当公司股份增值时，则被授予者可以据此享受股份的溢价收益。期权人只是在名义上持有而非真的购买公司股票，期权人没有表决权、股份不能转让和出售，在离开公司时自动失效。该方案是一种折中和过渡的股权期权计划。公司不需回购股份或增发股份，较好的解决了股票来源问题。且激励对象不用直接给付现金，解决了其资金来源问题。该方案的缺点是，虚拟股票期权的的购买资金是公20、司的奖励基金，因此发放的虚拟股权的数量受到限制，可能会影响激励的效果。且期权兑现时，特别是在公司股价升值幅度较大时，公司的现金支出压力较大。实行该方案主要涉及如下几个个问题：1、虚拟股票的来源该计划中所需股票不是实股，只是在公司内部虚构出一部分股票并仅在账面上反映而己。激励对象购入股票以及卖出股票仅在企业内通过登记形式进行。激励对象以股数为奖励单位，以未来股价为结算价格，享有虚拟的股票。公司在激励对象要求行权时并不回购或发行新股，而是仅在企业内部为激励对象开立股票账户，激励对象在开户当期也无需支付现金，而仅作为企业内部的应收款簿记。直到股票持有期限到期按照当期核算的内部市场股价向激励对象支付股21、份中的升值部分，并同时销去对于激励对象的应收款账户。2、虚拟股票期权所需资金来源虚拟股票期权所需资金是公司的奖励基金。公司每年拨出一定数量的税后利润，在公司内部设立奖励基金作为实施虚拟股票期权计划的资金来源，专门用于支付激励对象所持有的虚拟股票的溢价值。由于基金所需的资金来源是从税后利润中拨出，它必将影响一部分股东的利益，所以，实际提取比例要由股东会决定。3、虚拟股票期权的行权价格虚拟股票的行权价格不取决于公司股票的市价，而是公司虚拟股票的内部市场价格。通常由公司或公司委托的专业中介机构，根据公司的各项财务指标来确定。综上，以上三种方案各有特点，无论选择哪种股权激励方式，都涉及股权激励计划的目22、的、激励对象的确定依据和范围、股权激励计划拟授予的权益数量和来源、激励对象获授权益的条件等问题。各公司可根据自身情况和发展规划做出选择。还可以综合运用多种方案，采用几种方式相结合的办法，设计最适宜的股权激励方案。四、 有限责任公司实施股权激励，在选择股票来源方式时应关注的法律问题：企业制定股权激励方案（或计划或管理办法），主要应对以下内容予以明确规定和说明： （一）公司的发展战略、股权激励计划的目的；（二）激励对象的确定依据和范围； （三）公司股本总额，每股价值；（四）股权激励计划拟授予的权益数量；（五）股票来源；（六）占公司股本总额的百分比；（七）激励工具选择；（八）股权激励计划的有效期、授权日、可行权日、禁售期、解锁期；（九）限制性股票的授予价格，股票期权的行权价格；（十）激励对象获授权益、行权的条件，如绩效考核体系和考核办法，以绩效考核指标为实施股权激励计划的条件；（十一）股权激励计划所涉及的权益数量、标的股票数量、授予价格或行权价格的调整方法和程序；（十二）公司授予权益及激励对象行权的程序；（十三）公司与激励对象各自的权利义务；（十四）公司发生控制权变更、合并、分立、激励对象发生职务变更、离职、死亡等事项时如何实施股权激励计划；（十五）股权激励计划的变更、终止。