1、如何定位“建设工程合同纠纷案”的管辖引言：建设工程合同作为一种经济合同，在合同法中被概述为工程承包人负责施工建设，工程发包人负责价款支付的一种协商合同。随着建筑工程项目的日益增多，建设工程合同纠纷频发且纠纷形态纷繁复杂，诸如分包纠纷、“阴阳合同”纠纷等。建筑工程合同不同于其他合同，此类纠纷必将涉及工程造价评估、质量鉴定、留置权优先受偿、执行拍卖等，所以准确定位建设工程合同纠纷案的管辖，便于建设工程施工合同当事人事先正确约定纠纷受理机关或在发生纠纷后选择有管辖权的法院审理案件，从而使得纠纷得以迅速处理。一、确定建设工程合同纠纷管辖首需了解建筑工程合同纠纷的具体样态：（一）质量纠纷：这里的质量纠纷2、主要指工程实际质量与合同要求存在较大出入,或与建工设计稿并不相符,导致建筑工程存在财产损失危及和人身安全危机等情况。质量纠纷也是建筑合同纠纷中的常见纠纷。面对此种纠纷,必须首先从质量不符的原因着手,通过具体分析判定相应的责任。案例索引：（2014）皖民四终字第00299号（广州市广齐置业有限公司与宜兴市建工建筑安装有限责任公司、宜兴市建工建筑安装有限责任公司合肥分公司建设工程施工合同纠纷）争议焦点：1、宜兴建工合肥分公司施工的基坑支护桩及止水帷幕是否符合合同的约定并经竣工验收，应否承担施工项目周边受损民房的赔偿责任；2、涉案工程中的止水帷幕价格如何确定，应否从总工程款中扣除止水帷幕的价款；3、3、涉案工程项目周边受损民房的赔偿标准及数额；4、宜兴建工公司主张的停工、财务成本等损失应否支持。裁判要点：1、由于双方均未提供主张受损民房翻建加固费用承担比例的科学划分依据，根据国务院之规定：“建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、工程监理单位及其他与建设工程安全生产有关的单位，必须遵守安全生产法律、法规的规定，保证建设工程安全生产，依法承担建设工程安全生产责任。”在不排除宜兴建工合肥分公司施工与民房受损具有一定因果关系的情况下，酌定宜兴建工公司对民房翻建费用承担50%的责任；2、涉案工程中的止水帷幕价格由甲乙双方市场调研确定每米价为310.84元。由于深基坑支护工程已通过竣工验收，说明涉案基4、坑支护桩及止水幕墙的施工质量符合设计要求，不能从总工程款中扣除止水帷幕的价款；3、鉴于涉案项目工程的建设导致周边民房受损的事实客观存在，政府部门、建设单位负责上访居民赔偿事宜的处理，符合法律、行政法规的规定。广齐置业公司对24户受损民房按照“原面积、原规模、框架结构”进行翻建，对1户房屋进行加固处理，符合客观实际。4、涉案工程总价款的依据是旭日工程咨询公司对涉案基坑支护及桩基工程造价进行司法鉴定出具的鉴定结论，而非双方委托合肥万信工程造价咨询公司编制的审计决算书的审计结论。故宜兴建工公司依据该审计结论主张未定金额、停工损失、财务成本，无事实和法律依据。（二）经济纠纷：主要体现在计价方式上的纠纷5、及工程结算的纠纷，合同虽明确约定但会由于施工过程中新增或者变更、工程造价预实差额、国家政策性投入、工程地质变更等都将造成纠纷。案例索引：（2016）最高法民终94号（南通华新建工集团有限公司与辽宁永利房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷）争议焦点：华新公司的诉讼请求中因包括双方经结算审定均无争议的工程造价和存在争议的结算内容两个部分，是否应当在同一案件中一并审理。裁判要点：本案是一起典型的建设工程施工合同纠纷，华新公司的诉讼请求是请求判令永利公司支付拖欠的工程款，尽管该请求中包含了双方无争议和存在争议两部分内容，但是该公司是明确要求永利公司履行支付工程款义务的，相对于确认之诉来说，本案属于典6、型的给付之诉。永利公司上诉认为无争议的工程款和存在争议的工程款不能在同一个案件中审理的理由不能成立。华新公司2015年起诉时主张的工程款本金63147517元及逾期付款利息和违约金500万元，并提供了计算依据和方法，按照当时的最高人民法院关于全国各省、自治区、直辖市高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准规定，本案属于辽宁省高级人民法院管辖第一审民商事案件的范围。（三）工期纠纷：一是发包方没有按照合同规定的时间要求提供原材料、设备、场地、资金、设计技术资料等，包括未能与地方政府就征地、拆迁安置等问题达成协议，导致延期开工或者缓建、停建造成承包方停工、窝工等经济损失；二是承包方因施工组7、织不力，劳力、设备等原因造成工期延后等损害发包方的经济效益。案例索引：（2015）民申字第3542号（通州建总集团有限公司、新疆经惠伦房地产开发有限公司与通州建总集团有限公司、新疆经惠伦房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷）争议焦点：工期违约。裁判要点：本案建设施工合同补充协议约定案涉工程的施工工期为256个日历天数。之后双方当事人又签订补充协议，约定将工期提前25天。该约定系双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定。按照上述合同的约定，案涉工程应于2004年12月10日竣工，该工程实际竣工日期为2005年8月10日，超合同约定期限竣工日约240天。依双方合同中“晚交工一天罚8、款1万元”的约定，通州建总本应承担的迟延交工罚金应为240万元，但本院二审结合当地施工天气的实际状况，扣除了2004年11月15日至2005年3月31日期间的冬季停工期，已经照顾了通州建总的利益。故在通州建总提供的证据不足以证明其迟延完工系因经惠伦公司的原因之情形下，二审判决依据双方合同约定的竣工日期及实际竣工日期等，认定通州建总应当承担迟延交工的违约责任，有事实依据。（三）分包纠纷：承包人为按期完工，将部分非主体工程的附属配套工程或部分工序分包给第三人承担，由于承包人管理不力或第三人技术、施工能力不足等原因造成工程质量到不到合同约定以致产生纠纷。另资质问题、履约范围不清等原因也是发包方和转包9、方、承包方三者之间产生分包纠纷的原因。案例索引：（2015）民一终字第35号（易新建与中国建筑第五工程局有限公司西北公司、陕西省交通建设集团公司等建设工程分包合同纠纷）争议焦点：本案是否应由陕西省高级人民法院管辖。裁判要点：本案系建设工程分包合同纠纷，根据最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释第二十八条第二款以及中华人民共和国民事诉讼法第三十三条第（一）项建设工程施工合同纠纷由工程所在地人民法院管辖，排除了协议管辖。但本案系最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释颁布实施前起诉到人民法院的纠纷，应依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十四条10、民事诉讼法第三十四条的规定确定管辖权，即因合同纠纷提起的诉讼，可由当事人协议约定的人民法院管辖。本案根据双方当事人的协议约定，应由工程所在地人民法院管辖。（四）“阴阳合同”纠纷：此类纠纷的形成是由于双方当事人为规避各级建筑主管部门的监管、不缴或者少缴税款、在建设工程招投标过程中取得竞争优势等不当目的，就同一建筑工程项目签订两份或两份以上工程价款、工程质量、工程工期等实质性内容不一的合同。但据最高人民法院关于审查建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释规定法院审理此类合同纠纷以各案中标合同作为结算工程价款的依据，有效避免了“阴阳合同”纠纷。案例索引：（2007）民一终字第74号（西安市临潼区11、建筑工程公司与陕西恒升房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案）争议焦点：1.建设工程施工合同存在备案合同和存档合同两个版本，当事人双方在发生争议时应以哪个文本进行结算？ 2.工程价款利息的起算时间如何确定？裁判要点：恒升公司与临潼公司于 2003 年 9 月 10 日 签订 建设工程施工合同，2004 年 4 月 5 日在西安市城乡建设委员 会进行了备案。双方当事人在一审举证期限内向一审法院提供的建设工程施工合同文本内容是一致的，即没有29-3条款的内容，长安监理公司出具的情况说明也证明建设工程施工合同的文本没有 29-3 条款的内容。建设工程施工合同第十一条约定了工程进度款问题，对具体的工12、程进度和付款期限做了 明确约定，恒升公司自 己也主张已向临潼公司支付工程款 12219182. 8 元，而 29-3 条款的内容与建设工程施工合同第十一条明显矛盾。最高人民法院 关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十一条关于“当事人就同一建设工程另 行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”的规定，是指当事人就同一建设工程签订两份不同版本的合同，发生争议时应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据，而不是指以存档合同文本作为结算工程价款的依据。二、精准定位建设工程合同纠纷案由：最高人民法院关于民事案件案由规定中13、将建设工程合同纠纷分为9个小案由，分别是：1、建设工程勘察合同纠纷；2、建设工程设计合同纠纷；3、建设工程施工合同纠纷；4、建设工程价款优先受偿权纠纷；5、建设工程分包合同纠纷；6、建设工程监理合同纠纷；7、装修装饰合同纠纷；8、铁路修建合同纠纷；9、农村建房施工合同纠纷。三、分析建筑工程合同的管辖规定1、专属管辖最高人民法院关于适用的解释（以下简称解释）第二十八条规定农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。根据民事诉讼法关于地域管辖的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。因不动产纠纷提起的14、诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。另我国民事诉讼法第三十四条还规定，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。根据解释的内容，建设工程施工合同纠纷系专属管辖，其不但排除了双方当事人协议管辖的权利，而且法院也不能基于一方当事人的应诉取得管辖权。案例索引：（2016）苏02民辖终50号（郑子春与红阳建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷）争议焦点：约定管辖能否排除专属管辖裁判要点：建设工程施工合同纠纷案件按照不动产纠纷确定管辖权。因不动产纠纷提起的诉讼，由15、不动产所在地人民法院管辖。2、其他规定解释规定的“不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷”，但很显然，有些“建设工程施工合同纠纷”并不涉及到“不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷”，它所涉及的通常是“债权纠纷”。因此，在具体的适用过程中，最高院并没有明确，哪一类的“建设工程施工合同纠纷”适用专属管辖，哪一类的“建设工程施工合同纠纷”不适用专属管辖。我们在实务操作中据解释的规定无法确定部分“建设工程施工合同纠纷”管辖的情况下依旧可以根据以下规定确定此类“建设工程施工合同纠纷”的管辖权。民事诉讼法第二十三条的规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或合同履行地16、人民法院管辖。第三十五条的规定：两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。民法通则第八十八条其中规定：履行地点不明确，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行。合同法第六十一条的规定：合同生效后，当事人就质量、价款、或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。案件索引：（2014）卫民终字第212号（中卫市东方建筑安装工程有限公司与马如芳买卖合同纠纷管辖权异议）争议焦点：本案纠纷的定性以及据此确定管17、辖权。裁判要点：马如芳提供的欠条，能证明本案系买卖行为所引发的欠款纠纷，本案应确定为买卖合同纠纷，并依此来确定法院的管辖权。经审查，马如芳与中卫东方公司的合同履行地在海原县，依据中华人民共和国民事诉讼法第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”， 第三十五条“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖”。现马如芳选择向合同履行地海原县人民法院起诉并无不妥。四、通过约定仲裁解决建设工程施工合同纠纷管辖权：解释实施后，因建设工程施工合同纠纷是专属管辖，已不能通过协议管辖来约定法院18、，只能由工程所在地法院管辖。但现今社会的飞速发展以及建筑业的蓬勃发展，异地施工已是常态，这就导致纠纷发生时异地施工企业有可能遭受不利影响，因为选择异地施工企业进行施工的建设工程的建设单位，通常都是大中型企业、当地的经济支柱企业乃至政府引进企业，基于当地政策性保护抑或某些特殊保护。即便并非如此，异地诉讼将增加异地施工企业的诉讼成本，参与诉讼人员的差旅费等；另异地诉讼难免存在地方保护主义，从而法院偏袒建设单位。这就会对施工企业维护权益产生严重不利影响。在合同中约定仲裁条款或事后达成仲裁协议来约定仲裁管辖，避免对施工企业因建设工程施工合同纠纷产生的不利影响。建设工程施工合同纠纷属于仲裁的受案范围。法19、院专属管辖的案件可以通过约定仲裁而不受专属法院的管辖。因此，建筑施工企业在签订建设工程施工合同时应尽量约定仲裁，从而避害趋利，更好地维护企业的正当权益。案件索引：（2015）民申字第3194号（中国第四冶金建设有限责任公司与长春众品食业有限公司建设工程施工合同纠纷）争议焦点：四冶公司与众品公司之间因建设工程施工合同（长春众品一标段工程）而产生的纠纷，由人民法院管辖还是应向仲裁机构申请仲裁。裁判要点：2011年3月18日，四冶公司与众品公司签订了长春众品一标段工程的GF-1999-0201建设工程施工合同约定解决争议的方式为：向长春市仲裁委员会提请仲裁或向长春市中级人民法院提起诉讼。2011年620、月1日，四冶公司与众品公司签订了协议书，约定双方于2010年9月18日签订的第一份编号为2010ZCYY01642PCC007的建设工程施工合同与GF-1999-0201（长春众品一标段工程）的建设工程施工合同约定不一致的，以编号为2010ZCYY01642PCC007的建设工程施工合同（即第一份合同）约定为准。而第一份的2010ZCYY01642PCC007建设工程施工合同对于争议解决方式约定为“双方同意由许昌市仲裁委员会进行仲裁”。可见，双方当事人就涉及的长春众品一标段工程的建设工程施工合同纠纷争议解决方式达成了仲裁协议，即由许昌市仲裁委员会进行仲裁，并非由人民法院管辖。该仲裁协议为双方当事人的真实意思表示，内容并不违反法律法规禁止性规定，应合法有效。根据中华人民共和国民事诉讼法第一百二十四条第二项“依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁”及中华人民共和国仲裁法第五条“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外”之规定，二审法院作出驳回四冶公司对涉及建设工程施工合同（长春众品一标段工程）的起诉的裁定结果正确。