1、资本之旅之私募股权基金法律操作实务私募股权基金法律操作实务中国最顶级的50个私募案例全分析（精装版）主讲人：关景欣关景欣全国律协经济专业委员会秘书长大成律师事务所高级合伙人开开 题题 揭开私募神秘的面纱KKRBlackstone凯雷华平21976年，华尔街著名投资银行贝尔斯登的三名投资银行家合伙成立了一家投资公KKR(KohlbergKravisRoberts&Co.)，专门从事并购业务。KKR长期以来以激进的股权投资而闻名，KKR因其在1988年以310亿美元收购RJRNabisco公司而一举成名。KKR核心创始人克拉维斯（左）PK黑石CEO斯瓦茨曼3KKR的亚洲高级顾问联想集团前董事长兼总2、裁柳传志中国网通前首席执行官田溯宁4公司产品骆驼牌香烟奥利奥饼干5杜克大学杜克大学6门口的野蛮人（美）伯勒，（美）希利亚尔著，张吴，何淑燕译机械工业出版社7黑石(Blackstone)集团大中华区：梁锦松创始人：彼得森CEO：斯瓦茨曼8黑石集团在纽交所挂牌交易黑石(Blackstone)集团9黑石(Blackstone)集团公司建立：1985年由Peterson和Schwarzman共同创建业务范围：私募股权基金、房地产投资基金、对冲组合基金、夹层基金、高级债券基金、自营对冲基金和封闭式基金。办公地点：纽约、亚特兰大、芝加哥、达拉斯、旧金山、波士顿、洛杉矶、巴黎、伦敦、孟买和香港。人力资源：53、7位董事总经理，以及约340位具有不同专业背景的其他投资和顾问人士，他们从事过投资银行、杠杆融资、私人股权和房地产等业务。资产规模：截至2007年5月1日，黑石集团管理的资产达884亿美元左右业务由四部分组成企业私人股权、房地产、可交易另类资产管理和金融咨询。1011总统俱乐部凯雷CARLYLE凯雷创始人：大卫鲁宾斯坦董事总经理：祖文萃何欣12凯雷案例13WARBURGPINCUS华平投资14美国华平投资集团联席总裁纪杰华平成立于1971年，目前管理的资金约350亿美元，11项私人资本基金投资总值逾千亿美元。华平2008年4月底已募集完成的“华平十号基金”，募资额达150亿美元，其中有20亿美4、元将投入中国市场。十号基金投资的重点在中国和印度，其中投资中国的规模将不少于20亿美元，而此前推出前12只基金总计投资中国的资金仅15亿美元。15杠杆收购基金(LeveragedBuyoutFunds)已占据了美国私人股权投资基金(PrivateEquityFund)的主流,其掌握的资金规模是另一类私人股权投资基金风险投资基金(VentureCaptitalFund)的四、五倍以上。杠杆收购基金16美国私募融资金额06年首超IPOIPO的融资总额为1540亿美元，私募的融资额高达1620亿美元。2005年，通过美国三大证交所公开上市的融资总额为1470亿美元，私募等交易的融资总额为1010亿美5、元。针对私募交易活跃的情况，美国第二大股票交易所纳斯达克计划推出一个服务于此类交易的自动化市场。17PE在中国私募股权基金在中国南海成长东方富海东方摩尔鼎辉弘毅18第一家：深圳南海成长2007年6月1日合伙企业法实施，2007年6月28日成立全国第一只有限合伙制创业投资基金深圳市同创伟业创业投资有限公司及其负责人为执行合伙人(承担无限连带责任)，同创伟业和高交所为联席投资顾问，聘请工商银行作为资金托管银行。“南海成长”首期出资额为1.62亿元，全部来自于民间资本。期限为5年，最低投资额为200万元，投资范围为拟上市企业股权，其中投资于路线图内企业的资金不低于50%。“南海成长”一经推出，就受到6、了业界的追捧，短短两天时间，就募集了2.46亿元，大大超过了规定的首期出资额。向所有合伙人分配了相当于投资本金15%的现金。这是自合伙企业法颁布实施以来，全国首家有限合伙制创投首次实行现金分红。19南海成长II期基金名称：深圳市南海成长精选创业投资有限合伙企业注册地：深圳基金形式：封闭式，有限合伙制，承诺投资制(433)基金规模：二期1.17亿人民币最低投资额:500万元人民币基金期限:5年分配：在项目套现或分红超过1000万元后开始分配认购费率：1%管理费率：每年2.50%（含投资顾问费用、银行保管费）业绩报酬：提取项目实现的投资净收益的20%管理机构：深圳市同创伟业创业投资有限公司执行合伙7、人：郑伟鹤20东方富海2007年11月，中国最大的本土合伙制创业投资企业董事长：陈玮，深圳创新投资集团前总裁“5+2”的周期，即封闭运作5年，期满后最多可追加2年。基金管理人享有投资收益的20%作为激励。境内9亿境外5000万美元投资：信息技术、医药、新能源与环保、消费品市场21东方摩尔30亿投行业务：能源、通信、金融、地产、农业、传媒等领域优秀企业的股权投资、IPO战略配售、公众公司的定向增发项目。22全国社保基金投资1：鼎辉董事长：吴尚志投资总裁：王功权23全国社保基金投资2：弘毅投资赵令欢：24弘毅投资中联重科(000157行情)和弘毅投资等共同投资方及相关中介机构人员组成的收购工作团拟8、赴意大利与公司就本次重大资产重组交易进行后期的谈判和协商。由于该事项存在重大不确定性，公司股票将继续停牌。停牌期间，公司每5个交易日将及时履行披露义务并按要求于每周一公布事件进展情况公告。待相关事项明确后，公司将及时公告并复牌。敬请投资者谅解。特此公告。长沙中联重工科技发展股份有限公司董事会二八年六月十日25实战案例一实战案例一聚力聚力pplive私募私募26投资方投资方 蓝驰创投蓝驰创投成立于1998年，总部位于加利福尼亚，是一支环球单一基金，专注于投资有潜力成为世界顶级企业的早期团队和技术，主要支持创业初期的公司，投资A轮和B轮，每轮投资额范围在200万到800万美元之间；在中国的投资包括9、上海聚力传媒(PPLive)、掌中无限(Pica)、中导光电设备、中天联科、创毅视讯和葵和精密电子；未来投资重点是IT、移动通信和消费产品与服务领域的初创企业。软银中国创业投资有限公司软银中国创业投资有限公司成立于2000年，是国内外知名的风险投资基金,致力于在中国（包括香港、澳门和台湾）协助优秀的创业者共同创建世界级的高科技企业；投资领域涉及高科技（互联网、新媒体、电子商务、通信及信息技术），以及医疗、电力、消费零售，新能源，新材料等；其管理队伍具有成功的创业经历和丰富的投资经验投资阶段侧重于早中期，但也有选择地投后期项目。27由专业从事网络数据传输、网络安全、媒体处理等技术开发团队组成的专10、注于流媒体传输技术研发的高新技术企业是互联网P2P流媒体领域的领军企业，致力于新一代流媒体传输技术和互动网络电视技术的开发、推广和应用先后与SMGBB、中青互动、新华网、等国内外知名企业结为长期战略伙伴其旗下的网络视频直播平台WWW.PPLIVE.COM，是目前国内知名度最高、用户数最多的网络视频播放平台。2820052005年初年初软银中国创业投资有限公司向聚力传媒的PPLive投入了第一笔天使性质的种子基金100万美元；20052005年秋年秋软银中国基金带着其所投资的公司P2PStreaming平台服务提供商上海聚力传媒技术有限公司拜访了中介公司；在中介公司的指导和帮助下，PPLive进11、行了几次路演；BlueRunVentures基金和PPLive进入了实质性谈判，双方就公司的估值、高管团队期权等问题展开了讨论和谈判20062006年年6 6月月软银中国创业投资有限公司（SBCVC）和BlueRun创投基金共同投资上海聚力传媒技术有限公司（PPLive）1000万美元案情简介29案例评述2005年中国IT领域可谓风起云涌。业内的许多中小企业纷纷得到了国际私募基金的青睐；所有这些私募投资案例都有一个共同特点：用户群极大，盈利尚小，商业模式尚不清晰。在成立后的一年当中，PPlive成功地与多家内容提供商展开了合作，为合作伙伴、用户创造了价值；软银中国和蓝驰创投第二次向聚力传媒投资12、，正是基于PPlive网络流媒体市场的良好发展前景及其领先的市场份额。在过去的一年里，国内外知名的风险投资机构两次向聚力传媒投资。风险投资的加入，不仅给聚力传媒带来了充沛的发展资金，同时也带来了很多国内外的媒体合作资源；目前PPLive不仅与国内SMG、ESPN、光线传媒等内容提供机构展开合作，还与法国电视一台、ZIM等海外的一些知名内容提供商结成了战略合作伙伴关系，共同拓展海外市场。30私募实战案例二好孩子31投资方投资方PacificAllianceGroup（太平洋同盟团体），是一家具有欧洲背景的私人投资基金。32目标公司：目标公司：好孩子集团成立于1989年，是中国最大的儿童用品企业集13、团，专业从事儿童用品的研发、制造、分销和零售；建立了国际业界领先的产品研发团队和制造基地，其产品销往全世界70多个国家和地区，其中婴儿车产品在中国连续15年销量遥遥领先，在欧美市场连续多年销量领先；2006年，开设了中国第一个一站式母婴用品店，并荣获首届中国最佳创新企业奖，好孩子集团的创始人、总裁宋郑还先生获颁首届“安永年度企业家奖.中国”。331994年年1996年年1998年年香港中国置业以450万美元现金投资，获得好孩子集团33的股权第一上海对好孩子集团融资690万美元，获得好孩子集团33.01的股权第一上海又用1000万美元收购了中国置业在好孩子集团的33股权，实现了在好孩子集团的控股14、，同时好孩子集团又以其中450万元为基础，引进了1100万美元的外资，建立起好孩子护理用品业务；2000年年2006年年日本软库和美国AIG所属的中国零售基金分别注入900万美元，分别获得13.2的好孩子集团股权欧洲PAG（PacificAllianceGroup）以1.225亿美元总价，收购好孩子集团100股权，重新分配后管理层持有的股权由29.43增加到32.6。好孩子的海外融资之路好孩子的海外融资之路34杠杆收购融资是私募投资中常见的一种形式，是指某一企业拟收购其他企业，进行结构调整及资产重组时，以被收购企业的资产和将来的收益能力作为抵押，筹集部分资金用于收购行为的一种财务管理活动。本次15、收购是一起典型的杠杆收购：PAG以好孩子集团的资产作为抵押，向外资银行筹借收购所需部分资金，实现“蛇吞象”的一幕。其具体运作过程分为收购对象选择、收购谈判、资金运作、收购后整合四个阶段。案例评述35京津沪三地比较中国私募股权基金基地36内资股权投资机构内资股权投资机构(基金基金)进驻条件及评审流程进驻条件及评审流程一、进驻条件一、进驻条件:1、股权投资管理公司(机构)注册(协议)资金额度须在人民币1000万元以上，首期到位资金须在500万元以上;2、基金主体募集资金额度须在人民币1亿元以上，首期到位资金须在5000万元以上;3、须根据天津基金中心进驻评审须知提供真实资料;4、须在天津本地银行进16、行托管，且须为基金中心推荐的12家银行之一。注:以上条件股权基金服务中心将根据投资机构(基金)实际情况酌情考虑，调整进驻条件。37二、进驻评审流程二、进驻评审流程:1、投资机构(基金)向股权基金服务中心咨询进驻相关业务;2、基金服务中心向投资机构(基金)发放进驻评审须知;3、投资机构(基金)根据进驻评审须知准备并提交相关资料;4、投资机构(基金)与股权基金服务中心负责人员进行面谈和交流，双方进一步加深了解;5、股权基金服务中心审议:对于未通过评审的投资机构(基金)答复其原因;对于通过评审的投资机构(基金)，由工作人员按照注册流程代理相关注册登记程序。38进驻评审须细进驻评审须细提交以下相关资料17、:1、贵机构发起人或机构的网址、组织架构图;2、贵机构拟申请企业名称、企业归类;3、管理机构注册/协议资金额度(人民币1000万以上，)募集资金额度(人民币1亿以上，首期到期不低于5000万)；4、GP背景、合作伙伴及核心团队简介、项目投资流程；5、境内、外投资项目数据列表、业内推荐人及联系方式;6、投资意向、业务板块描述、VC，PE类别归类;7、托管银行意向(须为天津本地银行)。39关于在津设立股权投资机构关于在津设立股权投资机构(基金基金)的优惠政策办法的优惠政策办法享受如下财税优惠政策:(一)在本市规划的金融区或金融后台营运基地内，新构建的自用办公房，按每平方米1000元的标准给予一次性18、补助;租赁的自用办公房，三年内每年接房屋租金的30%给予补贴。若实际租赁价格高于房屋租金市场指导价的，则按市场指导价计算房屋补贴。(二)自开业年度起，由同级财政部门前二年全额返还营业税，后三年减半返还营业税;自获利年度起，由同级财政部门前二年全额返还企业所得税地方分享部分，后三年减半返还企业所得税地方分享部分。对新构建的自用办公房产，免征契税，并免征房产税三年。40(三)连续聘用2年以上的高级管理人员如在本市行政辖区内第一次购买商品房、汽车或参加专业培训的，由同级财政部门按其缴纳的个人工薪收入所得税地方分享部分予以奖励，累计最高奖励限额为购买商品房、汽车或参加最高奖励限额为购买商品房、汽车或参19、加专业培训实际支付金额，专业培训实际支付金额，奖励期限不超过5年。如不在本市行政辖区内购买商品房、汽车或参加专业培训的，由同级财政部门按其缴纳的个人工薪收入所得税地方分享部分的50%给予奖励，奖励期限不超过三年。41关于合伙企业合伙人分别缴纳所得税有关问题的补充通知（津地税所【2008】1号)对有限合伙企业中不参与执行业务的自然人有限合伙人，其从有限合伙企业中取得的股权投资收益，按“利息、股息、红利所得”项目，适用20%的比例税率，在有限合伙企业注册地地税局缴纳个人所得税。以上财税优惠政策天津市财政局己正式发文或经主管市领导批准，股权投资基金公司(或有限合伙)或管理公司(或有限合伙)可以按此政20、策向同级财政和税务部门申请执行。并且天津市政府为了鼓励股权投资基金落户天津滨海新区，正在研究制定更加优惠的财税政策。42合伙企业法的七大亮点1第一，增加了有限合伙制度和特殊普通合伙制度第二，对合伙协议作出了新的规定第三，明确法人可以参与合伙有限责任公司、股份有限公司等企业法人均可以通过合伙的方式进行转投资。新合伙企业法在第二条中规定：“自然人、法人和其他组织可以成为合伙人。”不过值得注意的是，包括上市公司、国有独资公司、国有企业以及公益性的事业单位、社会团体等均不得成为普通合伙人，但仍可成为有限合伙人。43合伙企业法的七大亮点2第四，合伙制律师事务所承担责任形式可适用本法律师事务所属于专业服务21、机构，但不是企业，由司法部审批管理，不进行工商登记。因此，实行合伙制的律师事务所不适用合伙企业法，但在承担责任的形式上可以采用合伙企业法规定的特殊普通合伙形式。第五，合伙企业也可破产第九十二条44合伙企业法的七大亮点3第六，合伙企业生产经营所得要缴所得税按照现行税收规定，合伙企业不缴纳企业所得税。为了防止合伙人故意不分配企业利润而逃避纳税义务，新法规定：“合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。”第七，防止非法集资活动规定有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。45私募股权基金PE实务操作46普通合伙人与有限合伙人GP(Ge22、neralPartner)即普通合伙人LP(LimitedParnter)即有限合伙人GP是资金的管理者,而LP是投资人。前者为风险投资家,而后者可以是有钱的个人或机构。风险投资有限合伙制的约定俗成一般为:LP,即投资人,要投入所融资金的99%,而GP,即资金管理者,要投入1%。在利润分成方面,LP获得利润的80%,而GP,虽然所投资金仅占1%,却获得利润的20%。47法律文件一、基金合伙人协议二、投资意向书三、投资协议书条款清单（TermSheetofEquityInvestment）样本四、商业计划书格式五、保密协议六、定向发行法律意见书七、增资扩股协议（参考格式）八、股权转让决议九、股权23、转让协议十、律师尽职调查报告十一、股票发行、上市法律意见书的内容与格式十二、企业并购合同48实战案例三百度49投资方投资方Google公司，是一家美国的上市公司，于1998年9月7日以私有股份公司的形式创立，以设计并管理一个互联网搜索引擎；总部位于加利福尼亚山景城，在全球各地都设有销售和工程办事处；Google网站于1999年下半年启动；2004年8月19日，Google公司的股票在纳斯达克（Nasdaq）上市，成为公有股份公司。2000年1月，百度公司创立于北京中关村，是全球最大的中文搜索引擎。德丰杰，是唯一一家通过联合基金网络进行全球投资的风险投资公司，在全球30多个城市设有办事处，并拥有24、超过35亿美元的投资资金；德丰杰已经成功地对众多领域近300家公司进行了投资，包括Hotmail（后被微软公司收购）、Skype（后被EBAY收购）、UnitedOnline（UNTD）、Overture（后被雅虎公司收购）、Interwoven（IWOV）、411（后被雅虎公司收购）、arametric（PMTC）以及Digidesign（后被AVID收购）。近几年在中国则有百度，分众传媒，空中网，龙旗等知名的成功投资。50目标方：百度百度公司，于2000年由李彦宏、徐勇携120万美元风险投资从美国硅谷回国创建。2000年5月，百度首次为门户网站硅谷动力提供搜索技术服务之后，迅速占领中国搜索25、引擎市场，成为最主要的搜索技术提供商；2001年8月，发布B搜索引擎Beta版，从后台服务转向独立提供搜索服务，并且在中国首创了竞价排名商业模式；2001年10月22日正式发布Baidu搜索引擎；2005年8月5日，百度在美国纳斯达克上市。512004年6月15日，全球最大的中文搜索引擎百度宣布，全球著名搜索引擎Google及DFJ等八家风险投资机构对百度进行的策略融资已经完成。据业内人士估计，此次百度融资规模可达上亿美元，其中，仅Google百度投资499万美元，从而获得了后者2.6%的股份。此次私募是百度的第三次对外融资，此前曾分别于1999年、2000年进行了两次私募，融资金额为120万26、美元、1000万美元这是百度在为冲刺纳斯达克进行最后的火力准备，目的在于改善股本结构。这次融资不是Google选择百度，而是百度选择Google。百度之所选择Google，是因为百度与Google的业务模式十分接近，在多个领域可以借鉴。也有业内人士分析认为，百度与Google两强携手旨在统一中文搜索市场。案例简述52案例评述实际上，今日顺风顺水风光无两的百度，在成立后的头几年并不顺遂。1999年和2000年，百度经两轮私募，分别融资120万美元及1000万美元，但由于一直靠给三大门户提供搜索后台服务获取收入，始终不能盈利。数据显示，由于费用低而回报高，百度竞价排名业务迄今已占到收入的80%，吸27、引了为数超过5万之众的企业，成为国内最大的网络营销平台。2004年6月百度的第三轮私募中，包括Google在内的八家公司对百度进行了战略投资，坊间一度盛传Google试图“收购百度，异道进军中国”。Google此番联手百度是为了抗衡雅虎；对于百度来说，Google具体投入了多少钱并不重要，有了Google资本的注入，其在资本市场上的放大效应可以迅速让美国股民关注百度。事实最终证明，Google确有借此次融资实现收购或控股百度的意向。53实战案例四盛大娱乐盛大娱乐54软银亚洲信息基础投资基金，是亚洲最大的信息风险投资基金，由软银和思科公司共同投资10.5亿美元于2001年设立，其中95%以上的资28、金来自Cisco。自成立以来，基金已累计投资3亿美元，投资领域包括宽带、无线、媒体和信息技术等，投资地域包括大中华地区、韩国、日本、东南亚、澳大利亚、新西兰、印度和美国。投资方投资方55目标公司盛大网络，成立于1999年11月，是目前国内领先的网络游戏运营企业。盛大网络秉承运营网络娱乐产品的雄厚实力，通过专业化的团队及先进网络技术，最大限度为用户挖掘网络娱乐产业的乐趣。截止2003年1月，盛大网络的网络游戏产品的累计注册用户数已经突破7500万，最高同时在线数总和达到80万人。561999年盛大网络的创始之初，凭着做卡通、漫画和网络社区赢得了100万注册用户，获得了中华网300万美元的风险投资29、。不久后，盛大创始人陈天桥因与投资方在公司前景发生冲突，毅然回购了中华网的投资，凭着仅够支撑两个月的资金切入网络游戏，并用30万美元购入韩国上市公司ACTOZSoft传奇游戏的入门费和30%的分成购得运营权，一时间，传奇游戏风靡全国，从此奠定了盛大网络世界级网络游戏公司的基础。20032003年3月4日，软银亚洲在上海正式与网络游戏企业盛大签署了注入4000万美元的合作协议：软银亚洲受让盛大24.9的股份。20052004年5月13日，一年又两个月后,盛大网络成功登陆纳斯达克,融资1.52亿美元。2005年7月软银亚洲撤出盛大，兑现5.6亿美元。从4000万到5.6个亿，不到三年，投资收益高达30、1400。57案例评述2003年投资中国互动游戏产业巨头盛大网络4000万美元是软银亚洲信息基础投资基金最大的手笔。在众多实力雄厚的门户网站争相加入网络游戏竞争的情况下，如果没有这次融资，盛大很可能成为一个过早衰退的行业先烈。而软银的适时出现及资金注入，无疑使时刻处于舆论争议核心的盛大保住了自己在中国网络游戏业界排名第一的位置。总的来说，软银亚洲对于盛大的投资，可以说代表了当时投资网络的一种大的趋势。因此，对行业的看好和对盛大领先优势的认同几乎就成为了软银亚洲投资的全部原因。盛大自身稳定可靠的赢利模式和优秀的运营团队是获得投资的关键所在。58中国证监会文件中国证监会文件1、关于外国投资者并购境31、内企业的规定2、首次公开发行股票并上市管理办法3、关于企业申请境外上市有关问题的通知4、中国证券监督管理委员会（办公室）关于境内企业间接到境外发行股票并上市有关问题的复函59财政部、税务总局文件财政部、税务总局文件1、国家税务总局关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知60商务部文件商务部文件1、关于外商投资举办投资性公司的补充规定2、关于外商投资举办投资性公司的规定3、外商投资创业投资企业管理规定61什么是私募股权基金？什么是私募股权基金？（Private Equity Fund，PEF）概念：是指通过私募形式，获得较大规模投资资金，形成基金资产，交由基金托管人托管和基金管理人管理，32、基金管理人以“专家理财”方式。对非上市企业进行的权益性投资。投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险。62特点特点向少数机构投资者或个人募集资金多采取权益型投资方式一般投资于私有公司即非上市企业偏向于成形企业投资期限较长流动性差资金来源广泛投资退出渠道多样化63私募股权基金和私募证券基金不同私募股权基金和私募证券基金不同私募证券基金：1.投资证券及其他金融衍生工具为主2.典型代表:量子基金、老虎基金、美洲豹基金等对冲基金私募股权基金:1.主要投资于一级市场2.典型代表:凯雷、KKR、黑石、华平64类型类型创业投资基金（风险投资基金）并购投资基金过桥基金65为什么要私募？PE？66优势优势33、“双”治理环节分工和细化价值创造降低流动性过剩投资回报较高道德风险低67私募股权基金的来源私募股权基金的来源私募股权基金的投资期限非常长，因此其资金来源主要是长期投资者。私募股权基金的筹集方式通常采用资金承诺方式。各国私募股权基金来源各有不同。在欧洲国家，私募股权基金主要来自保险公司、银行和养老基金，其中银行又是主要来源。在日本，私募股权基金主要来自大公司和金融机构，美国私募股权基金则主要来自养老金。68各国私募股权基金的主要来源各国私募股权基金的主要来源（1）个人资本主要来自创业者朋友间的援助和被称为“天使投资者”（AngelCapitalist）的个体创业投资家的投资。（2）机构投资者资金34、在西方国家，投资公司、保险公司、各种福利基金、养老基金及金融财团等，一般称为机构投资者。69各国私募股权基金的主要来源各国私募股权基金的主要来源（3）银行资金银行一般愿意投资于有潜力的风险企业。（4）保险公司为追求投资回报，保险公司也愿意为创业投资机构提供资金。70各国私募股权基金的主要来源各国私募股权基金的主要来源（5）政府资金有些国家的政府在预算中安排一定的资金，扶植中小企业，促进投资。（6）大公司资本不少大公司出于战略考虑，以合资和联营等方式投资于与自身战略利益相关的风险企业，或者设立子公司性质的投资公司。71（一）战略投资者（一）战略投资者弊端弊端1.战略投资者对公司的控制和在董事会比35、例上的要求会更多，会较多的介入管理，这可能增加合作双方在管理和企业文化上磨合的难度。2.战略投资者可能成为潜在竞争者。72（二）金融投资者（二）金融投资者金融投资者，指私募股权投资基金。多数金融投资者仅仅出资，除了在董事会层面上参与企业的重大战略决策外，一般不参与企业的日常管理和经营，也不太可能成为潜在的竞争者。73私募股权基金的组织私募股权基金的组织国内私募股权基金在运作模式上主要有公司型基金、承诺型基金和信托型基金几种，近期也出现了合伙制基金的模式创新。1.公司型基金基金设立方式是注册成立股份制或有限责任制创业投资公司，公司不设经营团队，而整体委托给管理公司专业运营。742.承诺型基金承诺36、型基金国外私募股权基金中，承诺型基金最为常见。基金设立时，通常由基金投资人向管理人承诺出资金额，然后先期到账10%的资金，剩余资金根据项目进度逐步到位。753.信托型基金信托型基金由创投管理机构与信托公司合作设立，通过发起设立信托受益份额募集资金，然后进行投资运作的集合投资工具，通称为“股权信托投资计划”。764.合伙制基金合伙制基金国外主流模式它以特殊的规则使得投资人和管理人价值共同化，因此具有较强生命力。77私募股权基金的盈利模式私募股权基金的盈利模式对私募股权基金说，有两个方面盈利。一个是“基金”本身盈利，另一个是“基金管理人”盈利。（一）“基金”本身的盈利模式。1.资本利得，就是资本本37、身获得收益，减去支出后，所得的剩余。一般地说，这种剩余被称为“利润”，它是资本的利得增值。2.资本评价，就是资本市场（例如股票市场）对资本价值的评价。如果资本市场对资本的评价价值高于资本的实有价值，高出的部分，就是资本的评价增值。78（二）（二）“基金管理人基金管理人”的盈利模式的盈利模式基金管理公司受托管理基金，主收入有“管理费”和“收益奖励”。1.管理费：基金管理公司每年按照基金资产净值，提取一定比例的管理费，作为管理公司日常运营费用和人员支出费用。2.收益奖励：当基金的净资产收益率和现金分红回报率超过一个约定指标时，基金要把现金分红总量计提一定比例，奖励给基金管理人。79私募股权基金盈利38、模式的价值形成私募股权基金盈利模式的价值形成六个阶段：1、价值发现发现具有良好投资价值的项目，并与项目人达成投资合作共识。2、价值设计对发现的项目进行科学的价值设计（包括尽职调查）。803、价值持有基金完成对项目公司的投资，成为项目公司的股东。4、价值提高把投资的企业做好，例如战略、市场、供应、技术、管理、财务，使企业得到优化，企业的内在价值（资本利得能力）得到有效提高。815、价值放大基金对所投资的项目，培育23年后，其价值（资本利得能力）获得提高，通过资本市场公开发行股票，或者溢价出售给产业集团、上市公司，实现价值的放大。6、价值兑现所投资项目在市场上市后，基金管理人选合适时机和合理价格，39、在资本市场抛售项目企业的股票，实现价值对基金公司的最终兑现。82运作流程图运作流程图83具体法律条款具体法律条款84私募股权投资融资协议中的一般条款私募股权投资融资协议中的一般条款（1）反摊薄条款（antidilution）是一种用来确保原始投资人利益的协定，按照该协定，后来加入的投资者等额投资所拥有的权益不能超过这些原始投资人。（2）肯定性条款是指被投资企业管理层在投资期内应该从事哪些行为的约定；否定条款（negativecovenants）是指被投资企业管理层不能在投资期内从事哪些行为的约定。85私募股权投资融资协议中的一般条款私募股权投资融资协议中的一般条款（3）优先购买股权，即在被投资40、企业IPO前如果原有股东向第三方转让股份，在同等条件下，私募股权投资商有优先购买的权利。（4）共同卖股权，即在被投资企业IPO前，如果原有股东向第三方转让股份，投资商有权按照拟卖股的股东与第三方达成的价格和协议，参与到这项交易中，按原有股东和私募股权投资商在被投资企业中的目前的股份比例向第三方转让股份。86私募股权投资融资协议中的一般条款私募股权投资融资协议中的一般条款（5）股票被回购的权利，如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市，被投资企业应该以一个约定的价格买回投资商所持有的全部或部分的被投资企业的股票。（6）强制原有股东卖出股份的权利。如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市，投资商有41、权要求原有股东和自己一起向第三方转让股份，原有股东必须按投资商与第三方谈好的价格和条件按与投资商在被投资企业中的股份比例向第三方转让股份。87私募股权投资融资协议中的一般条款私募股权投资融资协议中的一般条款（7）创始人股东、管理层和主要员工对投资商的承诺包括：签定一定期限的雇佣合同、保密协议和非竞争协议。（8）陈述和保证投资商最初的决定是基于企业投资商提供的信息，如果发现这些信息是不真实的，或保证人所承诺的事情发生了重大变化，企业必须向投资商做出赔偿，投资商通常要求增加企业的股票作为赔偿。88私募股权基金关注的领域私募股权基金关注的领域（一）行业领域目前国际知名的私募股权投资基金普遍关注五方面42、：1、在竞争中有着固有优势的领域。2、食品、药品领域。3、具备现代理念的服务业。4、高科技企业及新能源产业。5、新兴的网络、传媒产业。89（二）企业特性（二）企业特性就企业特性而言，则关注如下方面：1、企业成长性。2、企业股权流动性。3、企业的产业属性。4、企业的管制水平。5、企业在行业内的竞争能力。90律师在私募股权基金中的作用91一、律师参与私募股权基金的必要性一、律师参与私募股权基金的必要性在私募股权投融资中，富有经验的律师是投资者、融资者不可缺少的一个助手。投融资中大量的法律文件需要有经验的法律顾问来起草和把关。同时，由于投资结构、融资结构要达到有限追索的目的；有时又须充分利用投资、融43、资所带来的税务亏损以降低资金的综合成本。这些都要求有丰富经验的法律顾问，以检查这些安排是否适合于国家和项目所在地区的有关规定，是否存在任何潜在问题或风险。即律师参与私募股权基金，首先，有利于提高工作效率，投融资业务复杂，企业难于做好；律师的介入，专业优势可以得到充分体现，实现工作效率最大化、风险最小化、投融资效应最大化；其次，规避风险，包括规避经营风险、规避财务风险、规避法律风险等。首先，私募股权基金成立的过程需要律师参与。由于我国目前还没有专门的私募股权基金法及有关法律、法规或文件，只能依据现有的民法通则、公司法、合伙企业法等法律法规建立私募股权基金。对于涉外私募股权基金的进入，也缺少相关规44、定，中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、关于外国投资者并购境内企业的规定以及商务部的其他相关规定将是私募股权基金进入的依据。私募股权基金的审批、注册登记、资金募集、资产评估、外汇管理等方面的法律问题均需要律师的参与。924、合伙的解散在有限合伙长达十年的存续期中，难免出现不可预见的情况使个别合伙人提出提前退出合伙的要求。原因：1、合伙人遭受其它意外损失，导致资金紧张，不能按时缴纳已经承诺的资金份额。2、合伙人对投资家的业绩不满，也是合伙人要求提前退出的原因之一。合伙制的最大问题在于个别合伙人的退出会给合伙带来困难，有可能导致整个合伙的解散。为了防止合伙的意外解散，合伙协议必须要规定特别的条45、款。3、用于保证个别合伙人撤资时合伙不会解散的条款有两种。第一种是转让（buyout）条款。当个别合伙人中止其合伙人身份时，其余合伙人可以向他或他的继承人买断他在合伙企业中的权利。由于投资基金大多是不上市的封闭式基金，所投资的中小企业股权流动性也很低，所以转让价格的确定有一定难度。第二种是增减合伙人条款。合伙协议可以规定吸收和开除合伙人的程序和条件，以保证在不解除合伙协议的前提下更换合伙人。该条款的实用范围更加广泛。投资基金运作的前期需要的投资家较少，后期需要的较多。增减合伙人条款可以使投资家的数量达到最合理。93建立进入战略三种模式：1.增资扩股2.老股权转让3.增股扩股和老股权转让并用9446、增资扩股增资扩股程序：董事会提出增资方案由股东会表决通过股东缴纳新增资本的出资办理变更登记手续95增资扩股增资扩股优势：1.企业向引入的投资者增发新股，融资所得资金全部进入企业2.增加了营运资金；或减轻负债3.有利于公司的进一步快速的发展96增资扩股增资扩股弊端：1.增资如果没有完整业务计划，扩股如果没有价值链互补效应，则无法达到资本运作的效果2.对于现有股东而言，又要拿出钱又给摊薄股权97股权转让股权转让形式：1.内部转股2.向第三人转股98股权转让股权转让优势：一定程度上能够通过转让股权、剥离资产提高企业的运作效率99股权转让股权转让弊端：1.可能引起企业债权、债务关系的变更2.往往涉及复47、杂的税务问题100国有股权转让国有股权转让法律风险：1.转让主体资格瑕疵的法律风险2.国有资产评估不实的法律风险3.国有资产转让程序中的法律风险4.国企转让模式选择中的法律风险5.职工安置中的法律风险101对赌条款对赌条款如果企业实际经营业绩低于预测的经营业绩，投资者会要求企业给予更多股份，以补偿投资者由于企业的实际价值降低所受的损失。相反，如果企业实际经营业绩高于预测的经营业绩，投资者会拿出相同股份奖励企业家。102第三步：第三步：私募股权基金之退出实务私募股权基金之退出实务：103退出渠道退出渠道主要有四种方式：1.回购2.兼并收购3.公开上市4.清算破产。104私募股权投融资的法律风险及48、其控制105知识产权法律风险知识产权法律风险私募股权基金选择的投资项目如果看中的是目标企业的核心技术，则应该注意该核心技术的知识产权是否存在法律风险。有关知识产权的法律风险可能存在如下方面：1）所有由目标公司和其附属机构拥有或使用的商标、服务标识、商号、著作权、专利和其他知识产权；2）涉及特殊技术开发的作者、提供者、独立承包商、雇员的名单清单和有关雇佣开发协议文件；3）为了保证专有性秘密而不申请专利的非专利保护的专有产品；4）公司知识产权的注册证明文件，包括知识产权的国内注册证明、省的注册证明和国外注册证明；5）正在向有关知识产权注册机关申请注册的商标、服务标识、著作权、专利的文件；6）正处于49、知识产权注册管理机关反对或撤销程序中的知识产权的文件；7）需要向知识产权注册管理机关申请延期的知识产权的文件；8）申请撤销、反对、重新审查已注册的商标、服务标识、著作权、专利等知识产权的文件；9）国内或国外拒绝注册的商标、服务标识权利主张，包括法律诉讼的情况；10）其他影响目标企业或其附属机构的商标、服务标识、著作权、专利、专有技术或其他知识产权的协议；11）所有的商业秘密、专有技术秘密、雇佣发明转让或者其他目标企业或其附属机构作为当事人并对其有约束力的协议，以及与目标企业或其附属机构或第三者的知识产权有关的协议。此外，创业者与原单位的劳动关系问题、原单位的专有技术和商业秘密的保密问题以及遵守50、同业竞争禁止的约定等，都有可能引发知识产权纠纷。106律师调查不实或法律意见书失误法律风险律师调查不实或法律意见书失误法律风险私募股权基金一旦确定目标企业之后，就应该聘请专业人士对目标企业进行法律调查。因为在投资过程中，双方处于信息不对称的地位，所以法律调查的作用在于，使投资方在投资开始前尽可能多地了解目标企业各方面的真实情况，发现有关目标企业的股份或资产的全部情况，确认他们已经掌握的重要资料是否准确地反映目标企业的资产负债状况，以避免对投资造成损害。在私募股权投资中，目标企业为非上市企业，信息披露程度就非常低，投资者想要掌握目标企业的详细资料就必须进行法律调查，来平衡双方在信息掌握程度上的不51、平等，明确该并购行为存在哪些风险和法律问题。这样，双方就可以对相关风险和问题进行谈判。私募股权基金投资中律师调查不实或法律意见书失误引起的法律风险是作为中介的律师事务所等机构与投资机构及创业企业共同面对的法律风险。尽职调查不实，中介机构将承担相应法律责任；投资机构可能蒙受相应损失；而创业企业则可能因其提供资料的不实承担相应的法律责任。107附录一：史上附录一：史上10大私募股权收购交易大私募股权收购交易389亿美元亿美元Equity OfficePropeties房地产信托公司（写字楼及商业物业投资信托）收购方：黑石集团，时间：2007点评：点评：一场激烈的竞价，将价格提高了30亿美元。32752、亿美元亿美元美国医院公司（美国医院公司（Hospital Corp.of America）收购方：贝恩，KKR，美林，时间：2006310亿美元亿美元雷诺兹雷诺兹纳贝斯克（纳贝斯克（RJR Nabisco，卷烟和食品），卷烟和食品）收购方：KKR，时间：1989274亿美元亿美元皇家哈拉斯娱乐公司（皇家哈拉斯娱乐公司（Harrahs Entertainment，酒店、博彩及，酒店、博彩及娱乐）娱乐）收购方：阿波罗，得克萨斯太平洋集团时间：2006257亿美元亿美元Clear Channel Communication（无线电广播公司）（无线电广播公司）收购方：贝恩，ThomasH.Lee时间：53、2006.108216亿美元亿美元KinderMorgan（能源输送公司）（能源输送公司）收购方：凯雷，Riverstone，高盛时间：2006点评：点评：高盛负责这笔交易，并从买卖双方赚取费用。176亿美元亿美元飞思卡尔（飞思卡尔（Freescale）半导体）半导体收购方：黑石，凯雷，Permira，得克萨斯太平洋集团时间：2006点评：点评：借助这笔交易，英国私募股权投资巨头Permira正式开始参与美国市场的巨额交易。174亿美元亿美元Albertsons（食品与药品零售连锁）（食品与药品零售连锁）收购方：Cerberus时间：2006点评：点评：全美医药零售巨头CVS和SuperVal54、u的加盟，帮助Cerberus说服Albertsons管理层最终下决心将公司私有化。150亿美元亿美元赫兹（赫兹（Hertz，租车），租车）收购方：凯雷，ClaytonDubilier&Rice，美林时间：2005点评：点评：从福特手中买入，一年以后再上市。139亿美元亿美元TDC（丹麦最大电信运营商）（丹麦最大电信运营商）收购方：Apax，黑石，KKR，Permira，Providence时间：2005点评：点评：欧洲迄今为止最大的私募股权交易。1史上10大私募股权收购交易，http:/ 2007年年16 6月月IPOIPO审核概况审核概况审核总家数审核总家数审核总家数审核总家数20072055、07年年1 16 6月证监会共计审核月证监会共计审核6161家企业家企业IPOIPO。20072007年年1 16 6月，共有月，共有1717家企业未通过证监会审核，未家企业未通过证监会审核，未通过率为通过率为28%28%。宏宏达达新新材材、沪沪士士电电子子、华华东东数数控控、辉辉煌煌科科技技、江江阴阴港港、宁宁波波摩摩士士、七七星星华华创创、启启明明星星、三三全全食食品品、盛盛和和阳阳、塔塔里里木木种种业业、拓拓维维信信息息、新新宝宝电电器器、信信威威通通讯、中铁物流、大东南、准东石油。讯、中铁物流、大东南、准东石油。未通过企业名单未通过企业名单未通过企业名单未通过企业名单未通过家数未通过家数未通过家数未通过家数113谢谢大家！关景欣律师大成律师事务所（北京总部）高级合伙人手机：13366377900邮箱：114